РАЗДЕЛ VII. ПРИМЕНЕНИЕ  СЕМЕЙНОГО  ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА  к  СЕМЕЙНЫМ ОТНОШЕНИЯМ
с  УЧАСТИЕМ  ИНОСТРАННЫХ  ГРАЖДАН 
и  ЛИЦ  без  ГРАЖДАНСТВА

Статья 167. Ограничение применения норм иностранного семейного права

1. СК в ст. 156-165 предусмотрены различные основания применения норм иностранного семейного права на территории РФ при регулировании брачно-семейных отношений с участием иностранных граждан и лиц без гражданства. Однако существует традиционно сложившееся ограничение применения иностранного права, известное во всем мире как оговорка о публичном порядке (ordre public). Оговорка о публичном порядке означает, что нормы иностранного права на территории РФ не применяются, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства следует применять законодательство РФ. Таким образом, комментируемая статья ограничивает действие коллизионных норм (коллизионная норма - это норма, указывающая, право какого государства подлежит применению к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства), содержащихся в ст. 156-165 СК.

Под основами правопорядка (публичного порядка) РФ понимаются основополагающие принципы (основы) российского права, установленные Конституцией РФ (см., например: гл. 2 Конституции РФ) и федеральным законодательством (см.: Комментарий к Конституции РФ/Под ред. Л. А. Окунькова. М., 1994. С. 5-9), в том числе и основные начала семейного законодательства (ст. 1 СК). Вместе с тем в юридической литературе отмечается, что определение публичного порядка не выработано ни в законодательстве, ни в судебной практике, ни в правовой доктрине РФ. В определенной степени это связано с тем, что понятие публичного порядка исторически подвижно, в связи с чем оно неизбежно бы изменялось одновременно с существующими в государстве политическими, экономическими, моральными и правовыми принципами. Кроме того, в законе невозможно предусмотреть исчерпывающий комплекс возможных вариантов потенциальных коллизий между отечественным и зарубежным правом. Тем не менее понятие "публичный порядок" должно включать в себя основы конституционного строя РФ, принципы отраслей права, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ (см.: Беляева Н.Г. Публично-правовые и частноправовые аспекты оговорки о публичном порядке//Российский юридический журнал. 2002. N 1. С. 13-19).

Предусмотренное комментируемой статьей ограничение применения норм иностранного семейного права распространяется не на содержание семейного законодательства зарубежных государств в целом, а только на возможность применения его отдельных норм на территории РФ в той или иной конкретной ситуации. Это означает, что в некоторых случаях отдельные положения иностранного семейного права, даже формально противоречащие основам правопорядка РФ, могут быть применены на практике. В частности, подобное возможно, когда речь идет о защите имущественных прав членов семьи, особенно несовершеннолетних детей (например, российский суд не вправе не признать алиментные обязательства членов полигамной семьи или супругов, брак которых был заключен по церковному обряду, если законодательство государства, где полигамный или религиозный брак были заключены, допускает такую форму брака как действительную).

Оговорка о публичном порядке закреплена и в ст. 1193 ГК с тем лишь существенным дополнением, что отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего государства от правовой, политической или экономической системы РФ. Представляется, что это положение ГК следует учитывать и при применении комментируемой статьи к семейным отношениям, осложненным иностранным элементом. Необходимо также учитывать, что согласно п. 5 ч. 1 ст. 412 и ст. 414 ГПК допускается отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда либо в признании решения иностранного суда, которое не подлежит принудительному исполнению (в том числе и по вопросам семейных отношений), в случае, если исполнение решения противоречит публичному порядку РФ.

2. Из содержания комментируемой статьи следует, что если нормы иностранного семейного права не могут быть применены вследствие противоречия их основам правопорядка РФ, то компетентным органам необходимо обращаться к семейному законодательству РФ.